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生产、销售伪劣产品罪的无罪辩点(二)不能证明案涉产品的伪劣性
作者:朱义全 来源:未知 时间:2021-05-29

  根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定,对于案涉生产、销售的产品是否属于以假充真以次充好以不合格产品冒充合格产品难以确定的,应当委托法律、行政法规规定的产品质量检验机构进行鉴定。

 

在大部分生产、销售伪劣产品案件中,案涉产品是否系伪劣产品都需要进行鉴定。如果无法鉴定或鉴定意见存在问题,无法证明案涉产品是否伪劣,该罪就无法构成。因此,律师应当重点审查鉴定意见,主要可以关注鉴定标准、鉴定检材、鉴定程序等问题。

 

1、鉴定标准

根据《产品质量法》《标准化法》等法律法规的规定,对于相关伪劣产品的认定,原则上应当优先以强制性标准或者产品注明的质量标准为依据。因此,如果案涉产品注明了国家标准、行业标准,或者注明的质量标准高于国家标准、行业标准的,应当按照其明示的标准判断是否属于合格产品。如果案涉产品未注明质量标准,或者注明的质量标准低于国家标准、行业标准的,则应当按照国家标准、行业标准判断其是否属于合格产品。

但鉴于产品复杂多样,标准也是变化频繁,可能出现案涉产品没有对应的鉴定标准或者鉴定标准适用错误、存疑的情形。

1)案涉产品无鉴定标准

如果案涉产品无法确定鉴定标准,自然不能认定为伪劣产品,行为人不构成生产、销售伪劣产品罪。例如,谷检诉刑不诉〔201851号不起诉决定书认为,经甘谷县质量技术监督局、甘谷县食品药品监督管理局工作人员现场检查核实,该两台机器均无产品名称、无执行标准、无厂名厂址。涉案的美容设备及相关产品是否为伪劣产品、具体的数量及销售价格存疑,不符合起诉条件。

2)鉴定标准适用错误、存疑

如果案涉产品适用错误的鉴定标准得出不合格的鉴定意见,该意见不能作为定案根据。办案机关只能适用正确的鉴定标准重新鉴定,根据新的结果认定案涉产品是否属于伪劣产品。但如果案涉产品的鉴定标准存疑,则应当存疑有利于被告人,适用对其有利的鉴定标准。

2、鉴定检材

1)检材缺乏必要参数、报告,无法鉴定

根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第八十五条的规定,送检材料、样本来源不明,或者因污染不具备鉴定条件的,鉴定意见不得作为定案根据。

作为检材的产品本身不完整或被污染,鉴定结果自然不准确,也缺乏证明力。

如果,检材本身没有瑕疵,未被污染,但缺乏必要的参数、试验报告等材料,也属于一种不完整的情形。在这种情况下,即使有正常的检材,也仍然无法进行鉴定。例如,扬检刑二刑不诉〔20191号不起诉决定书认定,吴某某先后两次向上海**信息科技有限公司采购了共40**HPD9**型谐波保护器,冒充**HPD**型的谐波保护器后,以2万元每台的价格出售给江苏**电气设备有限公司,共计得款人民币80万元。因上海**智能科技有限公司无法提供HPD9**型谐波保护器相关的试验报告,故鉴定机构未能对该产品是否属于伪劣产品进行性能鉴定,因此也无法认定吴某某涉嫌销售伪劣产品罪。

2)检材取样有限,无法证明全部产品的伪劣性

根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第八十四条的规定,对鉴定意见应着重审查检材是否充足、可靠。

如果检材取样有限,明显不充足,鉴定意见虽具证据资格,但缺乏证明力,不能证明案涉产品全部系伪劣产品。

3、鉴定程序

根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第八十五条的规定,鉴定程序违反规定的,鉴定意见不得作为定案根据。

广义的鉴定程序问题涉及很多方面,包括取样、保管、移送、接收、鉴定过程、鉴定机构、鉴定人等。鉴定程序问题如果可以说明、补正,不会影响鉴定意见的证据资格、证明力。鉴定程序问题如果无法说明、补正,则可能导致鉴定意见不能作为定案根据。比如鉴定机构没有相关资质,其鉴定意见自然不能采信。律师在对鉴定意见质证时,可以将鉴定程序问题和实体问题一并提出,增强说服力。

在武检公诉刑不诉〔20171号不起诉决定书中,检察机关认定认定案涉有机肥属于不合格产品的证据不足,理由之一就是程序问题。20151030日抽检样品时只有武定县质监局一人参与抽检,该局所提供的情况说明证实执法程序存在瑕疵。此外,还存在检验报告相互矛盾和检材取样有限的问题。一方面,案涉产品曾被两次送检合格,与侦查机关据以认定属于不合格产品的检验报告互相矛盾;另一方面,本案抽检样品不具有全面性,代表性,所抽检的样品仅能够证实两个点的有机肥是不合格产品,且其它点的有机肥已全部发放给农户使用,已不具备再次抽检检验的条件。鉴于上述程序问题、实体问题,检察机关经过补充侦查,仍无法证实该批有机肥全部属于不合格产品,决定不起诉。

 


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