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小额多次走私的认定
作者:朱义全 来源:未知 时间:2021-12-22

小额多次走私的认定

 

第十七条
刑法第一百五十三条第一款规定的“一年内曾因走私被给予二次行政处罚后又走私”中的“一年内”,以因走私第一次受到行政处罚的生效之日与“又走私”行为实施之日的时间间隔计算确定;“被给予二次行政处罚”的走私行为,包括走私普通货物、物品以及其他货物、物品;“又走私”行为仅指走私普通货物、物品。
——《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》(2014年8月12日,法释〔2014〕10号)
 
《刑法修正案(八)》将小额多次走私行为纳入了刑事打击范畴。对于刑法规定中的“一年内曾因走私被给予二次行政处罚后又走私”的具体理解,实践中存在意见分歧,集中体现在“一年内”的时间计算和走私对象的范围两个方面。北京律师
《解释》第17条规定,“一年内”应以因走私第一次受到行政处罚的生效之日与“又走私”行为实施之日的时间间隔计算确定。其中,以第一次受到行政处罚的生效之日作为时间计算起点,主要是考虑到:刑法规定的“一年内”的立足点是行政处罚而非走私行为,且行政处罚有可能滞后于走私行为的实施,故不宜以第一次走私行为实施之日作为“一年内”的时间计算起点。同时,从查处到处罚决定的作出、送达往往需要一个过程,为便于实践操作,增进司法认定的确定性,《解释》进一步明确自第一次受到行政处罚的“生效之日”起计算。需要注意的是,根据《行政处罚法》《海关行政处罚实施条例》等法律、行政法规的规定,被处罚人不服行政处罚的,可提起行政复议或诉讼,但不影响行政处罚的生效执行,故通常情况下可直接根据处罚决定是否送达来认定行政处罚是否生效。
对于小额多次走私的对象,《解释》起草过程中存在两种不同意见:一种意见认为,《刑法修正案(八)》将小额多次走私行为规定在走私普通货物、物品罪之中,说明小额多次走私中的三次走私对象均应是普通货物、物品。另一种意见认为,《刑法修正案(八)》并未规定小额多次的犯罪对象仅限于涉税的普通货物、物品,从有效打击走私犯罪的角度考虑,应将我国刑法规定的12个走私犯罪对象均包括在内。经研究,小额多次走私虽然规定在刑法第153条走私普通货物、物品罪中,但作为走私普通货物、物品罪处理的仅为第三次走私行为,前两次已受行政处罚的走私行为只是第三次走私行为应受刑事处罚的条件而非刑事处罚的对象。将小额多次走私中的第三次走私的行为对象限定为普通货物、物品即可,而前两次走私行为的对象可不受此限制。故此,《解释》第17条规定,“被给予二次行政处罚”的走私行为,包括走私普通货物、物品以及其他货物、物品;“又走私”行为仅指走私普通货物、物品。刑事律师
需要注意的是,《解释》未对小额多次走私规定入罪数额标准,这意味着,凡是符合刑法规定的小额多次走私行为均将构成犯罪,而不以偷逃税款是否达到一定数额标准为条件。其主要有两方面的考虑:一是从刑法规定和立法本意来看,小额多次走私犯罪属于情节犯,将小额多次走私行为入罪的立法初衷就是为了打击偷逃小税额的走私行为;二是从实践效果来看,如对小额多次走私犯罪规定入罪数额标准,很可能会为走私犯罪分子所利用,大肆采取化整为零的方式以逃避刑事打击。《刑事审判参考》2014年第5集

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