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申请羁押必要性审查的策略
作者:朱义全 来源:庭审精英 时间:2021-12-10


 
 
《中华人民共和国刑事诉讼法》确立了我国的羁押必要性审查制度。委托人在委托律师辩护后,最关心的就是如何让被采取刑事拘留或逮捕的当事人取保候审,现将有关如何高效提出羁押必要性审查及注意事项总结一下:
一、申请羁押必要性审查具体的流程
1.律师提出申请,说服检察机关
2.检察机关向办案机关提出释放或者变更强制措施建议
3.办案机关决定是否变更强制措施
二、申请羁押必要性审查要注意问题
 
1申请的时间点
检察官作出逮捕决定后,侦查期还未结束,侦查案卷在侦查机关手中。检察官无论是对做出批捕检察官的尊重,还是对复杂疑难案件及诸多犯罪疑点的案件,一般都不敢贸然作出释放或变更强制措施的建议。所以,对于检察院来说,等案件进入审查起诉阶段,手中有卷又有权的情况下去考虑羁押必要性审查,判断失误的风险和“重复”工作量会少一些。若犯罪嫌疑人、被告人不属于特殊法定情形不适宜继续关押,也没有其他的需要变更强制措施的有力理由,申请羁押必要性审查的最好时间点一般是被逮捕后满一个月以后,甚至延长到审查起诉阶段会比较稳妥。
2申请的频率
律师在审查起诉阶段,提起羁押必要性审查成功的几率稍微大一点,在比较容易被接受的时机去申请的方案,要优于经常性地提起羁押必要性审查。如果经常性地提出羁押必要性审查,因为没有新理由,第二次提交就不会被立案审查,相当于错过了一次申请的机会。最好不要经常地提出,否则可能会招致审查检察官的反感。
3申请理由简明扼要,与检察官充分沟通
申请理由最好是无罪或法定从轻减轻的理由,譬如自首、坦白、立功、未遂、中止、和解、退赃退赔等等。尽量与检察官当面沟通,诚恳、充分地当面阐释申请理由,并附上详尽的书面意见,尽量让检察官多了解当事人的具体情况。
4把握案件出现主要情节,促成变更强制措施的事由
律师要让检察官感觉到意见书有一定的合理性,不要重复之前提交过的意见。在当事人被逮捕后,出现新的可能无罪的证据或者法定从轻减轻情节,要促成被害人的谅解,争取让当事人退赃退赔或积极立功等等。
5避免法定否定项和减分项,争取法定加分项
《人民检察院办理羁押必要性审查案件规定》中罗列了申请羁押必要性审查的依据,最重要的还是“应当”变更的条款。
加分项包括:
《意见》第二十三条
(一)具有《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》第六百一十九条规定的情形的;
(二)具有本指导意见第二十六条、第二十七条规定的情形的;
(三)积极退赃、退赔的;
(四)被害人有过错的;
(五)系在校学生犯罪的;
(六)在本市有固定住所、工作单位的;
(七)能够提供适格保证人或者缴纳足额保证金的;
(八)具备监视居住条件的;
(九)其他应当加分的情形。
《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》第六百一十九条
人民检察院发现有下列情形之一的,可以向有关机关提出予以释放或者变更强制措施的书面建议:
(一)案件证据发生重大变化,不足以证明有犯罪事实或者犯罪行为系犯罪嫌疑人、被告人所为的;
(二)案件事实或者情节发生变化,犯罪嫌疑人、被告人可能被判处管制、拘役、独立适用附加刑、免予刑事处罚或者判决无罪的;
(三)犯罪嫌疑人、被告人实施新的犯罪,毁灭、伪造证据,干扰证人作证,串供,对被害人、举报人、控告人实施打击报复,自杀或者逃跑等的可能性已被排除的;
(四)案件事实基本查清,证据已经收集固定,符合取保候审或者监视居住条件的;
(五)继续羁押犯罪嫌疑人、被告人,羁押期限将超过依法可能判处的刑期的;
(六)羁押期限届满的;
(七)因为案件的特殊情况或者办理案件的需要,变更强制措施更为适宜的;
(八)其他不需要继续羁押犯罪嫌疑人、被告人的情形。
释放或者变更强制措施的建议书应当说明不需要继续羁押犯罪嫌疑人、被告人的理由及法律依据。
《意见》第二十六条
第二十六条经羁押必要性审查,发现犯罪嫌疑人、被告人具有下列情形之一的,应当向办案机关提出释放或者变更强制措施的建议:
(一)案件证据发生重大变化,没有证据证明有犯罪事实或者犯罪行为系犯罪嫌疑人、被告人所为的;
(二)案件事实或者情节发生变化,犯罪嫌疑人、被告人可能被判处拘役、管制、独立适用附加刑、免予刑事处罚或者判决无罪的;
(三)继续羁押犯罪嫌疑人、被告人,羁押期限将超过依法可能判处的刑期的;
(四)案件事实基本查清,证据已经收集固定,符合取保候审或者监视居住条件的。
《意见》第二十七条
经羁押必要性审查,发现犯罪嫌疑人、被告人具有下列情形之一,且具有悔罪表现,不予羁押不致发生社会危险性的,可以向办案机关提出释放或者变更强制措施的建议:
(一)预备犯或者中止犯;
(二)共同犯罪中的从犯或者胁从犯;
(三)过失犯罪的;
(四)防卫过当或者避险过当的;
(五)主观恶性较小的初犯;
(六)系未成年人或者年满七十五周岁的人;
(七)与被害方依法自愿达成和解协议,且已经履行或者提供担保的;
(八)患有严重疾病、生活不能自理的;
(九)系怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女;
(十)系生活不能自理的人的唯一扶养人;
(十一)可能被判处一年以下有期徒刑或者宣告缓刑的;
(十二)其他不需要继续羁押犯罪嫌疑人、被告人的情形。
减分项包括:
《意见》第二十四条
(一)犯罪嫌疑人、被告人不认罪或者供述不稳定,反复翻供的;
(二)矛盾尚未化解的;
(三)犯罪嫌疑人、被告人在本市没有固定住所、固定工作,无力维持正常生活的;
(四)办案机关明确反对变更强制措施,认为有继续羁押的必要且具有合法、合理的理由的;
(五)犯罪嫌疑人、被告人所在单位、所居住社区明确反对变更强制措施,认为有继续羁押的必要且具有合法、合理的理由的;
(六)其他应当减分的情形。
否决项包括:
《意见》第二十五条
(一)具有《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十九条规定的情形的;
(二)具有本指导意见第十五条规定的情形的;
(三)具有重大社会影响,不宜进行羁押必要性审查的;
(四)提供的申请材料故意造假的;
(五)其他应当否决的情形。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十九条
人民法院、人民检察院和公安机关对犯罪嫌疑人、被告人取保候审最长不得超过十二个月,监视居住最长不得超过六个月。在取保候审、监视居住期间,不得中断对案件的侦查、起诉和审理。对于发现不应当追究刑事责任或者取保候审、监视居住期限届满的,应当及时解除取保候审、监视居住。解除取保候审、监视居住,应当及时通知被取保候审、监视居住人和有关单位。
《意见》第十五条
犯罪嫌疑人、被告人具有下列情形之一的,经初审后一般不予立案,但是犯罪嫌疑人、被告人患有严重疾病或者具有其他特殊法定情形不适宜继续羁押的除外:
(一)涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪、重大毒品犯罪或者其他严重危害社会的犯罪的;
(二)涉嫌故意杀人、故意伤害致人重伤或死亡、强奸、抢劫、绑架、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质等严重破坏社会秩序犯罪或者有组织的暴力性犯罪的;
(三)涉嫌重大贪污、贿赂犯罪,或者利用职权实施的严重侵犯公民人身权利的犯罪的;
(四)系累犯或曾因危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪、重大毒品犯罪或者其他严重危害社会的犯罪被判处刑罚的;
(五)可能判处十年有期徒刑以上刑罚的;
(六)案件事实尚未查清,证据尚未固定或者犯罪嫌疑人、被告人有其他犯罪事实尚未查清、需要进一步查证属实的;
(七)同案犯罪嫌疑人、被告人不在案,有串供可能的;
(八)比较复杂的共同犯罪案件,有串供可能的;
(九)系被通缉到案或者因违反取保候审、监视居住规定而被逮捕的;
(十)侦查监督部门作出批准逮捕或者批准延长侦查羁押期限决定不满一个月的;
(十一)其他不宜立案进行羁押必要性审查的情形。
综上,人民检察院刑事执行检察部门在综合评估当事人有无必要继续羁押当事人时,主要是根据犯罪嫌疑人涉嫌的犯罪事实、主观恶性、悔罪表现、身体状况、案件进展情况、可能判处刑罚和有无社会危险性等因素来判定的。审查起诉阶段认罪认罚的,取保的机率比较大。
 

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